Transcripción de incapacidades: la tramita el empleador, no el trabajador

Ley Antitrámites y las incapacidades de trabajadores dependientes

El Decreto Legislativo 019 de 2012, conocido popularmente como la Ley Antitrámites estableció lo siguiente:

“Artículo 121. Trámite de reconocimiento de incapacidades y licencias de maternidad y paternidad. El trámite para elreconocimiento  de incapacidades por enfermedad general y licencias de maternidad o paternidad a cargo del Sistema General de Seguridad Social en Salud, deberá ser adelantado, de manera directa, por el empleador ante las entidades promotoras de salud, EPS. En consecuencia, en ningún caso puede ser trasladado al afiliado el trámite para la obtención de dichoreconocimiento.

Para efectos laborales, será obligación de los afiliados informar al empleador sobre la expedición de una incapacidad o licencia.” (Subrayado nuestro)

Como observamos, tanto el trámite o gestión, está a cargo del empleador, pero cuando dicha incapacidad NO es emitida por un galeno de la misma EPS a la que está afiliado eltrabajador, es cuando se ha generado dudas.

Incapacidad otorgada por médico particular, ¿Quién tramita su transcripción para su reconocimiento?

Muchos empleadores están delegando dicha función en el mismo trabajador, bajo el argumento que la incapacidad al ser de médico particular, es el trabajador quien debe gestionar la transcripción y su reconocimiento ante la EPS, pero según concepto que acaba de emitir el Ministerio de Protección Social, es el empleador quien debe hacer dicha labor, así la incapacidad sea de un galeno ajeno a la EPS en la que está afiliado el trabajador.

Minprotección Social, Concepto 173237 (Agosto 10 de 2012):

“… consideramos oportuno resaltar que lo dispuesto en el artículo 121 del Decreto Ley 0019 de 2012, tiene como objeto principal evitar que el trabajador efectúe cualquier tipo de trámite directo  en la consecución del reconocimiento de una incapacidad o licencia, razón por la que dicha obligación ha quedado radicada en cabeza del empleador. Por consiguiente, es entendible que el segundo inciso del citado artículo 121, establezca de forma expresa que el afiliado tiene la obligación de informar a su empleador sobre la expedición de una incapacidad o licencia.

Sobre dicha obligación deberá entenderse que el trabajador puede utilizar cualquier medio que sea posible para comunicar el reconocimiento de una incapacidad o licencia, bien sea por escrito, electrónicamente o por vía telefónica.

En este orden de ideas, la responsabilidad del empleador no se limita exclusivamente al cobro o reconocimiento económico de la incapacidad, sino que debe asumir el trámite que la misma implica, incluyendo el deber de gestionar ante la EPS el reconocimiento de la incapacidad o licencia e incluso la transcripción cuando haya lugar a ello. Es así como ante una incapacidad que concede un médico particular, es decir ajeno a la red de prestadores de la EPS, le corresponde al empleador tramitar la transcripción de la incapacidad, caso en el cual, se requerirá que una vez comunicado por el trabajador su incapacidad o licencia, éste la allegue ante su empleador para que proceda a solicitar la transcripción. …”

Y si la EPS se niega a transcribirla o que debe ir acompañada de la historia clínica, ¿qué se debe hacer?

Conforme al mismo concepto del Minprotección Social antes mencionado, si la EPS niega el reconocimiento de una licencia o incapacidad argumentando que a ésta no le corresponde transcribirla o que la incapacidad debe estar acompañada de la historia clínica, dicha situación debe ser puesta en conocimiento de la Superintendencia Nacional de Salud, entidad que a la luz de lo previsto en el Decreto 1018 de 2007 efectuará las investigaciones y aplicará las sanciones a que hubiere lugar.

A lo anterior, debe tenerse también en cuenta, que el no pago de una incapacidad o licencia puede vulnerar derechos fundamentales como la salud, la vida, la dignidad, de los niños, todos en conexidad con la seguridad social, por lo que también procede como medida excepcional, la acción de tutela.